市政府关于印发连云港市海域使用权出让招标拍卖实施办法的通知

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市政府关于印发连云港市海域使用权出让招标拍卖实施办法的通知

江苏省连云港市人民政府


连政发〔2004〕206号  


 
市政府关于印发连云港市海域使用权出让招标拍卖实施办法的通知



各县、区人民政府,市各有关单位: 《连云港市海域使用权出让招标拍卖实施办法》,已经2004年9月12日市十一届政府第28次常务会议讨论通过,现印发给你们,请认真遵照执行。

二○○四年九月十二日

连云港市海域使用权出让招标拍卖实施办法 第一条 为规范海域使用权出让招标、拍卖行为,建立公开、公平、公正的海域市场秩序,根据《中华人民共和国海域使用管理法》(以下简称《海域使用管理法》)、《中华人民共和国招投标法》和《中华人民共和国拍卖法》,结合本市实际,制定本办法。第二条 本办法适用于本市行政区域内以招标、拍卖方式出让海域使用权的一切活动。本办法所称招标出让是指本市县级以上人民政府海洋与渔业行政主管部门(以下简称出让人)根据《海域使用管理法》的规定,通过发布投标邀请书或者招标公告,邀请特定的或不特定的公民、法人或者其他组织参加海域使用权投标,根据投标结果确定海域使用者的行为。本办法所称拍卖出让是指出让人根据《海域使用管理法》的规定,发布拍卖公告,由竞买人在指定时间、地点进行公开竞价,根据出价高低确定海域使用者的行为。第三条 市海洋与渔业行政主管部门对全市行政区域内海域的招标、拍卖工作,实施管理、指导、协调和监督,并负责组织实施市区范围内的海域招标、拍卖工作。县海洋与渔业行政主管部门负责组织实施本辖区范围内的海域招标、拍卖工作。计划、财政、规划、建设等部门在各自职责范围内协同做好海域招标、拍卖工作。第四条 招标、拍卖出让海域使用权应当遵守有关法律、行政法规,遵循公开、公平、公正和诚实信用原则。第五条 依照《海域使用管理法》的规定,应当实行海域有偿使用制度的项目用海或者同一海域有两个以上意向用海申请者的,可以采用招标或拍卖方式出让海域使用权。对出让海域用途和海域使用者资格有特别限制条件的,可采用招标方式;对出让海域用途和海域使用者资格无特别限制条件的,可采用拍卖方式。第六条 用于海域使用权招标、拍卖出让的海域,其用途应当符合海洋功能区划和城市总体规划。第七条 组织招标、拍卖的海洋与渔业行政主管部门,应当根据拟通过招标、拍卖出让海域使用权的海域情况,做好编制招标、拍卖出让文件及其他有关前期准备工作,会同有关部门拟定招标、拍卖方案,报有审批权的人民政府批准后实施。招标、拍卖出让文件应当包括:招标、拍卖出让公告、投标或者竞买须知、海域位置图、海域使用条件、标书或者竞买申请书、成交确定书、《国有海域使用权出让合同》文本。第八条 海洋与渔业行政主管部门应当提前20日发布招标公告、拍卖公告,公布投标或竞买的时间、地点、方式,并向投标人或竞买人提供拟招标或拍卖海域的基本情况、投标人或竞买人应当具备的资格条件和投标或竞买规则等。第九条 投标人或竞买人有了解招标或拍卖海域基本情况的权利,海洋与渔业行政主管部门应当提供有关材料。投标人或竞买人应当依法参与投标或竞买活动,遵守投标或竞买规则,不得有弄虚作假或串通压价等行为。第十条 出让人变更招标、拍卖公告内容的,应当在投标截止日、公开拍卖日15日前发布变更公告。第十一条 招标、拍卖公告必须包括下列主要内容: (一)出让人名称、地点、联系方式; (二)出让海域的位置、用途、面积、使用年限; (三)投标人、竞买人的资格要求及申请取得投标、竞买资格的程序; (四)索取招标、拍卖文件的时间、地点及方式; (五)招标、拍卖的时间、地点、投标或竞价方式; (六)确定中标人和买受人的标准和方法; (七)履约保证金; (八)其他需要公告的事项。第十二条 海域使用权招标的基本程序:(一)发布招标公告;(二)投标人报名并提供资格身份证明文件、资金或财务资信证明等;(三)按照招标文件要求对投标人资格进行审查;(四)经审查合格的投标人领取有关招标文件并交付保证金,保证金不计利息;(五)组织投标人勘察现场,并进行招标海域答疑;(六)投标人编制标书,并在开标前将密封的标书投入指定标箱;(七)邀请各投标人及有关部门人员召开开标会议,宣布评标、定标办法,进行验标,当众启封宣读标书并宣布标底,投标人有权要求查询开标记录及附件;(八)由评标小组进行评标、定标;(九)向中标和未中标者发出书面通知,未中标的保证金在决标后五日内退还;(十)中标人在接到中标通知书后15日内与海洋与渔业主管部门签订海域使用权出让合同,并缴纳海域使用权出让金10%的定金,投标保证金可冲抵定金;(十一)中标人按合同约定付清海域使用权出让金后,依法办理海域使用证。第十三条 海域使用权招标的评标和定标,以下列条件之一确定中标人:(一) 在竞投期内出价最高者;(二)依据竞投出价、支付海域使用权出让金的期限、方式及规划设计方案等经评标小组综合评定最优者。第十四条 海域使用权拍卖的基本程序:(一)发布拍卖公告;(二)竞买人报名参加竞买并提交有关资格身份证明文件、资金或财务资信证明等;(三)按照拍卖文件要求对竞买人资格进行审查,对符合条件的发给竞买资格证书和统一编号的应价牌,并由竞买人交付保证金,保证金不计利息;(四)组织竞买人勘察现场,进行拍卖海域答疑;(五)举行拍卖会,签订《拍卖成交确认书》;(六)买受人应当在拍卖成交当日与海洋与渔业主管部门签订海域使用权出让合同,并缴纳海域使用权出让金10%的定金,拍卖保证金可冲抵定金;(七)买受人按出让合同约定付清海域使用权出让金后,依法办理海域使用证。第十五条 海域使用权招标、拍卖可以邀请公证机关参加。第十六条 所有投标人或竞买人的标书或报价均低于中标条件或拍卖底价的,海洋与渔业主管部门可以停止该海域使用权的招标、拍卖。第十七条 海域使用权招标、拍卖所得价款,全额上缴财政。对因抵押权实现及司法机关依法裁定拍卖的海域,拍卖所得价款,扣除海域使用权出让金及有关税费,剩余部分依法返还抵押权人、其他债权人和海域使用权人。第十八条 海域使用权招标、拍卖成交后,中标人或买受人未按规定时间签订海域使用权出让合同的,应当赔偿组织该海域招标、拍卖支出的全部费用。该海域由海洋与渔业行政主管部门重新组织招标、拍卖。第十九条 中标人或买受人未按规定期限付清海域使用权出让金的,海洋与渔业主管部门有权解除海域使用权出让合同,已交付的定金不予退还。第二十条 中标人或买受人已按规定期限付清海域使用权出让金,海洋与渔业主管部门未按约定提供海域的,中标人或买受人有权解除海域使用权出让合同,由海洋与渔业行政主管部门双倍返还定金。第二十一条 投标人、竞买人以弄虚作假、串通压价等非法手段扰乱海域使用权招标、拍卖活动的,海洋与渔业行政主管部门可依法取消其投标或竞买资格,已交付的定金不予退还。取得海域使用权的,海洋与渔业主管部门可依法收回其海域使用权。第二十二条 市海洋与渔业行政主管部门应当对县级海洋与渔业行政主管部门组织的海域使用权招标、拍卖活动进行监督、指导,对不符合规范的招标、拍卖行为予以纠正。第二十三条 对违反法律、法规和本办法规定实施海域使用权招标、拍卖活动,市、县海洋与渔业行政主管部门报经同级人民政府批准后,宣布无效;造成损失的由责任人依法赔偿。第二十四条 招标、拍卖工作人员在海域使用权招标、拍卖活动中,收受贿赂、泄露秘密、玩忽职守、徇私舞弊的,由其所在单位或上级机关给予行政处分;构成犯罪的依法追究刑事责任。第二十五条 本办法自公布之日起施行。

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人事部、农业部关于印发水产事业单位船员贯彻《事业单位工作人员工资制度改革方案》的实施意见的通知

人事部 农业部


人事部、农业部关于印发水产事业单位船员贯彻《事业单位工作人员工资制度改革方案》的实施意见的通知

1994年5月19日,人事部、农业部


根据《国务院关于机关和事业单位工作人员工资制度改革问题的通知》(国发〔1993〕79号)和《国务院办公厅关于印发机关、事业单位工资制度改革三个实施办法的通知》(国办发〔1993〕85号)精神,制定了水产事业单位船员贯彻《事业单位工作人员工资制度改革方案》的实施意见,现印发给你们,请按照执行。

附件:水产事业单位船员贯彻《事业单位工作人员工资制度改革方案》的实施意见

根据国务院颁发的《事业单位工作人员工资制度改革方案》和国务院办公厅下发的《事业单位工作人员工资制度改革实施办法》的规定,结合水产事业单位船员的实际情况,制定本实施意见。
一、实施范围
这次工资制度改革的实施范围,限于农业部所属水产事业单位的渔政船、海洋资源调查船、教学实习船中一九九三年九月三十日在册的正式船员(在船上工作并属于船员编制)。
船队管理人员和临时借调上船工作的人员,不列入水产事业单位船员工资制度改革范围。
二、新工资制度的内容和工资构成
水产事业单位船员实行职务岗位工资制,主要分为专业技术职务工资和岗位津贴两部分,专业技术职务工资是工资构成中的固定部分,主要体现船员的技术水平高低、责任大小和贡献多少。岗位津贴是工资构成中活的部分,综合体现船员的工作数量和质量,并根据不同岗位的工作条件、劳动强度和操作难易程度确定。在工资构成中,专业技术职务工资部分占60%,岗位津贴部分占40%。
三、船员职务工资的实施
(一)水产事业单位三副(三管轮)以上船员,根据不同的船组,执行不同的职务工资标准(见附表一);水手长以下船员,不分船组,执行水产事业单位普通船员职务岗位工资标准(见附表二)。
(二)水产事业单位船员这次工资套改,按《国务院办公厅关于印发机关、事业单位工资制度改革三个实施办法的通知》(国办发〔1993〕85号)规定的套改办法执行(见附表三、附表四)。
(三)船员的职务系列沿用国际、国内通用的船员职务名称系列,即:船长、轮机长、大副(大管轮)、二副(二管轮)、三副(三管轮)、一二三等报务员(电机员)、水手长、水手等。
(四)船舶等级根据船舶技术复杂程度和主机马力大小划分为三个船组,即:一级船组为1600匹马力以上;二级船组为500—1599匹马力;三级船组为250—499匹马力。
(五)船员在工资套改中,如按下一级职务套改,其工资额高于按现任职务套改的,可先按下一级职务套改,再按套改后的工资额就近就高套入本人现任职务工资标准。
(六)水手长以下船员,凡已按一九九二年农业部颁发的《海洋渔业渔轮船员技术等级标准》考取证书者,即水手中,凡取得三级、二级、一级水手(渔捞员、机工、电工、制冷员等)证书的,分别执行二级水手、一级水手和水手长的工资标准。水手长中,凡取得三级、二级、一级水手长(渔捞长)证书的,均执行水手长的工资标准。其中,三级水手长,从水手长工资标准的第一档执行;二级水手长(渔捞长)从第二档开始执行;一级水手长(渔捞长)从第三档开始执行。
炊事员经考核评定为初级工的,执行一级水手的工资标准;评定为中级工的,执行水手长的工资标准;评定为高级工的,其工资比中级工高一档执行。
(七)三级船组以下海上作业船舶的船长、轮机长、大副分别执行三级船组轮机长、大副、二副的工资标准;港内工作船的船长、轮机长分别执行三级船组大副、二副的工资标准;港内工作船(未配备船长、轮机长)的正、副驾驶员分别执行水手长、一级水手的工资标准。
四、岗位津贴的实施
(一)水产事业单位船员的岗位津贴是新工资构成中活的部分。为强化岗位责任,岗位津贴的实施要与水产事业单位内部管理体制改革相结合。岗位津贴的发放,要以考核为依据,综合体现水产事业单位船员岗位的劳动强度和操作难易程度。
(二)国家对船员岗位津贴按规定的比例实行总额控制并制定参考标准,水产事业单位在核定的岗位津贴总额内结合单位的实际情况,制定具体岗位津贴发放办法,报主管部门和人事部门批准后实施。
岗位津贴建立后,原按国家规定发放的奖金在四个月平均基本工资以内的部分,予以取消。超过四个月平均基本工资的部分,由单位统一掌握,可与新设的岗位津贴合并使用。
(三)水产事业单位船员的岗位津贴,根据其岗位分工明确的特点,一个岗位设一个标准。专业技术船员的岗位津贴,按不同职务和不同船舶等级,分别划分为五个岗位津贴标准(见附表五)。普通船员岗位津贴不分船组,按不同职务,分别划分为三个岗位津贴标准(见附表六)。船员在什么岗位,领取什么岗位的津贴;岗位变动时,岗位津贴相应变动;船员不在岗时,不发给岗位津贴。
五、奖励制度的实施
对年度考核合格以上的人员,在年终发给一次性奖金,奖金数额为本人当年十二月份的月工资(含岗位津贴部分)。
六、地区津贴制度的实施
根据国务院国办发〔1993〕85号文件规定,水产事业单位今后不再实行工资区类别制度,改行地区津贴制度。具体办法按国家有关规定执行。
七、正常增资办法
(一)正常升级
水产事业单位船员,在严格考核的基础上,实行定期升级增资制度。考核工作按国家统一规定,并结合水产事业单位船员的具体情况组织实施。凡正常履行工作职责,连续两年考核合格以上的人员,可晋升一个职务工资档次。考核不合格者,不得晋升。对个别考核优秀并作出突出贡献的人员,可提前晋升或越级晋升,晋升比例一般控制在单位总人数的3%以内。考核升级增加的工资,从下一年度的一月起发给。考核晋升工资的增资总额,报上级主管部门和人事部门审核批准。
(二)晋升职务增加工资
水产事业单位船员在职务晋升时,按晋升的职务相应增加工资。原工资低于新任职务工资标准最低档的,进入新任职务工资标准最低档;原工资已在新任职务工资标准以内的,就近就高进入新任职务工资档次。晋升职务增加的工资,从职务变动后的下月起执行。
八、新参加工作人员的工资待遇
分配到水产事业单位船上工作的大中专毕业生,均实行一年见习期。硕士毕业生不实行见习期,在确定职务前执行初期工资。
见习期和初期工资标准:初中毕业生为185元(含见习岗位津贴40元,下同);高中、中专毕业生为195元;大学专科毕业生为215元;大学本科毕业生为225元;获得双学士学位的大学本科毕业生(含学制为六年以上的大学本科毕业生,下同)、研究生班毕业和未获得硕士学位的研究生为243元;获得硕士学位的研究生为266元。
见习期或初期工资执行期满后,中专、高中毕业生按三副(三管轮)工资标准第一档确定;大学专科毕业生按三副(三管轮)工资标准第二档确定;大学本科毕业生按二副(二管轮)工资标准第二档确定;获得双学士学位的大学本科毕业生、研究生班毕业和未获得硕士学位的研究生按二副(二管轮)工资标准第三档确定;获得硕士学位的研究生按二副(二管轮)工资标准第四档确定。
新参加工作的普通船员,均实行一年的熟练期,熟练期工资待遇为185元(含见习岗位津贴40元),转正定级后按二级水手工资标准第一档确定。
九、水上作业津贴的实施
水产事业单位船员按作业水域的不同,继续实行水上作业津贴。其标准为:在港内作业为本人职务工资的10%,内河作业为本人职务工资的20%,近海作业为本人职务工资的30%,远洋作业为本人职务工资的40%。
发放办法:按船员的实际出海天数计发。
十、其他有关规定
(一)船舶政委、指导员等政工人员,执行所在船大副的工资标准与岗位津贴。一二三等报务员、电机员分别执行二级船组大副、二副、三副的工资标准与岗位津贴。
(二)随船出海的其他人员,在海上作业期间,享受与船员同等工资待遇,即按作业水域的不同,以本人当月陆地工资为基数,参照船员的办法加发水上作业津贴。离船后仍执行陆上的工资待遇。
(三)船员的任职时间,系指担任实际职务的时间,有职务船员证书但未担任实职的,不计算为任职时间。
十一、离退休船员的生活待遇
(一)水产事业单位船员,一九九三年九月三十日前已办理离退休手续和已达到离退休年龄的船员(经组织批准留任的除外),不实行新工资制度,增加离退休费的办法按国办发〔1993〕85号文件规定执行。
(二)这次工资制度改革后,水产事业单位船员凡在船上连续工作15年或累计工作20年以上,退休时仍在船上工作的,其退休费以船上工资(职务工资、岗位津贴之和)为基数计发。其中,退休时工作满35年的,退休费按90%计发;工作满30年不满35年的,按85%计发;工作满20年不满30年的,按80%计发;工作满10年不满20年的,按70%计发。
十二、组织领导
本实施意见适用于农业部所属水产事业单位。有关省、自治区、直辖市主管部门可参照本实施意见,结合当地实际情况,制定地方所属水产事业单位海上船员工资制度改革的具体实施细则,经省、自治区、直辖市人民政府批准后实施,并抄报人事部、农业部备案。地方所属水产事业单位船员的工资标准,不得高于本实施意见规定的工资标准。
这次工资制度改革,是在党的“十四”大精神指引下,对现行工资制度的一次重大改革。各级人事部门和主管部门要高度重视,加强领导,统一认识,切实做好思想政治工作,严格按国家规定的政策执行,保证这次工资制度改革顺利进行。

附表一:水产事业单位船员专业技术职务岗位工资标准表
单位:元/月
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
| 职 务 工 资 标 准 | 岗 位 津 贴
职务等级 |------------------------------------------------------------------------------|----------------------
| | | | | | | | | | |一级 |二级 |三级
| 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | 八 | 九 | 十 |船组 |船组 |船组
--------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|----------------------
船 长|260|285|310|335|360|392|424|456|488|520|
--------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|
轮 机 长|235|257|279|301|323|348|373|398|423|448| 117~347
--------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|
大副、大管轮|210|228|246|264|288|312|336|360|384| |(按在工资构成
--------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|中占40%计算
二副、二管轮|190|206|222|238|258|278|298|318|338| |
--------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|
三副、三管轮|175|189|203|217|235|253|271|289| | |
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
| 三 级 船 组
------------------------------------------------------------------------------------------
| 二 级 船 组
--------------------------------------------------------------------------------
| 一 级 船 组
----------------------------------------------------------------------

附表二:水产事业单位普通船员职务岗位工资标准表
单位:元/月
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
| 职 务 工 资 标 准 | |
职务等级 |------------------------------------------------------------------------------| |岗位津贴
| 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | 八 | 九 | 十 | |
------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------| |----------------
水手长 |205|221|237|253|273|293|313|333|353|373| |108~249
------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------| |
一级水手 |178|192|206|220|238|256|274|292|310|328| |
------------|------|------|------|------|------|------|------|------|------|------| |(按在工资构成
二级水手 |162|174|186|198|214|230|246|262|278|294| |中占40%计算)
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
注:普通船员不分船组,其工资标准统一按表列标准执行。

附表三:专业技术船员工资套改表
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| 工 |17|18|28|38|
|职 套入 作 |年 | | | | | | |
| 务 任职 档次 年 |以 |27|37|47|
| 年限 限|下 |年 |年 |年 |
|--------------------------------------|----|----|----|----|
| 船 | 4年以下 |1 |2 |3 |4 |
| |----------------------------|----|----|----|----|
| | 5—8年 |2 |3 |4 |5 |
| 长 |----------------------------|----|----|----|----|
| | 9年以上 |3 |4 |5 |6 |
|--------|----------------------------|----|----|----|----|
| | 4年以下 |1 |2 |3 |4 |
| 轮 |----------------------------|----|----|----|----|
| 机 | 5—8年 |2 |3 |4 |5 |
| 长 |----------------------------|----|----|----|----|
| | 9年以上 |3 |4 |5 |6 |
|--------|----------------------------|----|----|----|----|
|大 大 | 4年以下 |1 |2 |3 |4 |
| |----------------------------|----|----|----|----|
| 管 | 5—8年 |2 |3 |4 |5 |
| |----------------------------|----|----|----|----|
|副 轮 | 9年以上 |3 |4 |5 |6 |
|--------|----------------------------|----|----|----|----|
|二 二 | 4年以下 |1 |2 |3 |4 |
| 管 |----------------------------|----|----|----|----|
|副 轮 | 5年以上 |2 |3 |4 |5 |
|--------|----------------------------|----|----|----|----|
|三 三 | 4年以下 |1 |2 |3 |4 |
| 管 |----------------------------|----|----|----|----|
|副 轮 | 5年以上 |2 |3 |4 |5 |
------------------------------------------------------------------

附表四:普通船员工资套改表
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| 套入 工 |10|11|16|21|26|31|36|41|
| 档次 作 |年 || || || || || || |年 |
| 年 |以 |15|20|25|30|35|40|以 |
|职务等级 限|下 |年 |年 |年 |年 |年 |年 |上 |
|----------------------|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 水 手 长 |1 |2 |3 |4 |5 |6 |7 |8 |
|----------------------|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 一 级 水 手 |1 |2 |3 |4 |5 |6 |7 |8 |
|----------------------|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 二 级 水 手 |1 |2 |3 |4 |5 |6 |7 |8 |
--------------------------------------------------------------------------

附表五:船员岗位津贴参考标准(系数)表
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| 标准 | | | |
| (系数) 船 | 一级 | 二级 | 三级 |
| 组| | | |
|职务 | | | |
|------------------|--------|--------|--------|
| 船 长 |1.80|1.71|1.62|
|------------------|--------|--------|--------|
| 轮 机 长 |1.67|1.58|1.49|
|------------------|--------|--------|--------|
| 大副、大管轮 |1.46|1.37|1.28|
|------------------|--------|--------|--------|
| 二副、二管轮 |1.29|1.20|1.11|
|------------------|--------|--------|--------|
| 三副、三管轮 |1.18|1.09|1.00|
----------------------------------------------------
说明:1.系数为1的岗位(三级船组三副、三管轮)的津贴数额
按占工资构成40%计算的船员岗位津贴总额
=------------------------------------------
∑(每岗位人数×该岗位津贴系数)
2.其他岗位的津贴数额=系数为1的岗位的津贴数额×本岗位津贴系数

附表六:普通船员岗位津贴参考标准(系数)表
------------------------------------------------
| 职 务 | 标准(系数) |
|----------------------|--------------------|
| 水 手 长 | 1.25 |
|----------------------|--------------------|
| 一级水手、机工 | 1.12 |
|----------------------|--------------------|
| 二级水手、机工 | 1.00 |
------------------------------------------------
说明:1.系数为1的岗位(二级水手、机工)的津贴数额
按占工资构成40%计算的普通船员岗位津贴总额
=----------------------------------------------
∑(每岗位人数×该岗位津贴系数)
2.其他岗位的津贴数额=系数为1的岗位的津贴数额×本岗位津贴系数


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新中国我国催告制度在1999合同法第48条第2款中体现的尤为突出,催告权的价值在于当合同双方的权利义务关系待定时,为尽大程度上的减少因合同效力待定而产生的缔约损失.我们不能因为他并非相对人的实体权而忽视催告权。因为催告权和撤消权一样,是保护善意相对人的重要法律保障.更能促进交易,保障双方权利义务的平衡。催告权是指市场交易中,为保护善意相对人的利益,促进民事交易,赋予相对人要求对第三人的在合理的期限内作出是否追认表示或履行义务的权利。

关于催告权的性质,我们有必要探讨下,有些学者认为催告权并非是形成权,认为“催告权是一种告知的权利,不是实体权利。相对人只能对法定代理人或者被代理人是否追认进行催告。究竟法定代理人或者被代理人是否追认,权利在他自己,他人无权干涉”[1];还有学者认为“催告权是形成权的一种”[2];笔者认为催告权并非简单的告知的权利,而是请求第三人作为或不作为的权利,但是又不是请求权。理由有二,其一从合同法第47条第2款规定:相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。第48条第2款规定:相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认,被代理人或者限制民事行为能力人的法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。催告并不能马上使合同双方的权利义务关系发生变动,但是相对人单方面做出意思表示,1个月内必将产生稳定合法的民事效力。其二形成权适用除斥之间,但是该一个月不适用诉讼时效中的终止、中断,极为不利于双方的交易,例如催告后,1个月后双方同意延长,而法律规定,除斥期间届满,实体权利即消灭。不利合同中的自愿原则,故说催告权是形成权或请求权都有一定局限性。

催告权在建设工程在建设实施过程中我认为也有适用,在建筑工程合同中,发包人未按合同约定支付工程款时,承包人催告发包人在合理期限内支付工程款的权利。优先权是指在催告期结束后,发包人仍未支付工程款,承包人将该工程协议折价或申请人民法院依法拍卖,并优先受偿该工程款的权利。《合同法》第二百八十六条为催告权和优先权的实现提供了法律依据。建设工程在建设实施过程中,发包人不按照合同的约定支付工程款是违反合同约定的行为,应当承担违约责任。承包人为保护自身的合法权益不受侵害,可以行使催告权和优先权。催告权的行使。建设工程在建设实施过程中,发包人未按合同约定支付工程款,承包人可以催告发包人在合理期限内支付工程款,并应履行通知义务。一般而言,合理期限的确定不应由承包人或发包人单方做出,应该由双方协商确定。确定催告期时应综合考虑建设工程规模、所欠工程款数量和承发包双方的经济状况。目前,法律上还没有关于合理期限的法律规定,这需要司法解释进一步明确。

下面我们看两个案例,其一,一名未满18周岁的大学生,在进大学时,他的父母担心他沉溺于网络游戏,极其反对他购买电脑。但是他利用父母给的多余生活费的,在入学的第二年购买的电脑(电脑城的老板并不知道他的年龄),并把电脑一直放在学校之中,第四年将电脑带回家,父母看到了之后,以子女为限制民事行为能力,电脑买卖合同无效,由于电脑城老板不知大学生年龄和不知道自己享有催告权和撤销权,导致合同无效,电脑城老板退还了电脑的费用,得到旧电脑。在本案之中相对人对催告权并不知,导致民法中的催告制度没有体现出作用。对此有部分学者认为这个案例,很难说当事人有过错,直接采用公平原则,双方分担民事责任即可,笔者赞同该观点。

其二,在保证合同中,一般保证中,由于债权人和债务人的亲属关系,故主债务履行期限没有约定,债权人怠于行使自己的债权,而依据担保法司法解释第三十三条:主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的,保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。故依照民法通则的规定,自权利被侵害2年后,人民法院不予保护。但是如果开始债务人有清偿能力,后天逐渐丧失清偿债务的能力,从而对保证人是不公平的。建议赋予保证人对债权人的催告权。

首先催告权催告根据德国民事诉讼法的规定,公示催告主要分为以下几种:(1)死亡宣告的公示催告;(2)排除土地所有人或船舶所有人的公示催告;(3)排除各种债权人的公示催告;(4)宣告证券无效的公示催告。[①]上述四类中,第一类和第四类是大多数国家所共同规定的,不过,对于第一类,即宣告死亡问题,很多国家并不将其规定于公示催告程序中,[②]而对于第四类,德国民法和民事诉讼法所规定的证券种类极为广泛,包括票据(汇票、本票)、支票、无记名证券、抵押证券、土地债务债券及定期土地债务债券、股票、商人的指示证券、提单、仓单、载货证券、运送保险证书、寄托证书、保险单等。在日本和我国台湾地区,可以申请公示催告的事项也较多,例如台湾地区民事诉讼法第539条规定:“申报权利之公示催告,以得依背书转让之证券及其他法律有规定者为限。”得以背书转让的证券包括指示证券、无记名证券、提单、仓单、载货证券、汇票、本票、支票、公司股票等。另外,台湾民法第1157条规定了要求被继承人之债权人于一定期限内申报其债权的公示催告;第1178条规定了要求继承人于一定期限内承认继承的公示催告;第1179条规定了要求受遗赠人表明应否接受遗赠的公示催告;等等。[3]

但我国仅仅对无权代理和限制民事行为能力从事民事行为中的效力,相对人有催告权,我国将无权处分行为规定为效力未定行为,但又没有像其他效力未定行为那样规定相对人的催告权和撤销权,这不是立法者无意的疏忽而是有意的回避,是为了避免法律制度之间的冲突.我国关于无权处分的规定是有缺陷的,应当借鉴负担行为与处分行为的区分,确认无权处分中的债权合同有效,物权合同效力未定,同时再以客观善意主义加强对相对人利益的保护。

武汉大学 张?┮?br>