巨额财产来源不明罪的应然性思考

李俊杰


　　巨额财产来源不明罪是一个有争议的罪名，本文对罪名、设置正当性、主观方面、客体、客观方面等争论较多的问题进行了实然性考察和分析，认为以拒不申报、虚假申报财产罪追究行为人的刑事责任是更为理性和正当的选择。
　　一、刑法规范的建构设想
　　巨额财产来源不明罪的立法精神在于监督国家工作人员廉洁奉公，惩治以权谋私、贪污腐化，对此应当积极肯定；但由于该罪客观上存在的种种弊端，使立法意图与法律规定之间发生冲突。为贯彻合理的立法精神，避免现行规定的不科学性，我们的构思是：取消巨额财产来源不明罪，而以拒不申报、虚假申报财产罪代之。
　　设置拒不申报、虚假申报财产罪的正当性在于：（1）全面体现立法意图。控制公职人员利用国家权力为个人谋取私利，攫取财富，先以其他法律法规为公职人员科以申报个人家庭财产之义务，若拒不履行义务或不按照法律规定履行义务，即可构成犯罪，从而完成对公职人员的廉洁性的监控。（2）可积极预防贪污贿赂犯罪。作为贪污贿赂犯罪体系一个有机组成部分，该罪的设置还可有效地对其他贪污贿赂犯罪产生抑制作用。申报财产可以使犯罪嫌疑人“由于始终担心会被要求对不义之财作出解释说明，所以这样的规定即造成一种不安状态，产生遏制性效果，或使腐败的官员处于两难境地???究竟是否应申报。如果该官员在被要求对所有的财产作出说明时，想提出似乎有理的正当解释，那么就必须编造理由掩盖，他（她）可能要在贿赂或勒索发生或大致该时提交一份报告，以便为拥有隐瞒财产提供始终如一的历史性的解释……”［１５］通过财产申报的规定和对拒不申报、虚假申报的处罚，增加了犯罪嫌疑人的犯罪成本，完成了对行为人的“实时监控”，从而起到预防作用。（3）减少降低司法成本，有利于打击犯罪。该罪的设置降低了司法机关的证明责任，只要有证据证明行为人违反了申报制度的有关规定，即可定罪制裁。（4）设置拒不申报、虚假申报财产罪可有效克服巨额财产来源不明罪的许多缺陷。如：在本罪中不再存在举证责任倒置、法律推定的现象，从而维护刑法体系的完整。本罪主观方面是直接故意，并且成为构成犯罪的必要条件之一，和主客观相一致原则的要求相符合。本罪不再象巨额财产来源不明罪那样，它存在明确的犯罪时间，适用追诉时效的规定，不再出现在判决确定后查明合法来源改判的情况，从而维护了司法权威。
　　二、拒不申报、虚假申报财产罪的概念表述与犯罪构成
　　所谓拒不申报、虚假申报财产罪，是指国家工作人员违反财产申报制度，拒不申报财产或者作虚假的申报，情节严重的行为。其特征如下：
　　本罪的犯罪主体是特殊主体，限于法律规定的负有财产申报义务的国家工作人员。这类国家工作人员多在国家机关中有相当职位和职权，或在国有公司、企业、事业单位中管理经营国有财产。
　　本罪的犯罪客体是国家工作人员的财产申报制度和国家工作人员职务的廉洁性。
　　本罪的主观方面是直接故意，即行为人明知自己的行为违反国家财产申报制度，无正当理由拒不申报财产或进行虚假申报财产。本罪属于法定犯罪，犯罪成立要求行为人必须明知其行为的违法性 。行为人的认识因素包括对申报财产义务的明知，若其确实不知道本人具有这一义务，不具有主观上的有责性，不成立本罪。认识因素中还包括对本人身份的认识，行为人已从非国家工作人员转到国家工作人员，或者由一般国家工作人员转为负有申报义务的国家工作人员，由于人事部门的原因，没有及时通知，行为人不知道也不可能知道自己已具有身份，拒不申报的，主观上也不具备可归责性，不构成犯罪。在意志因素上，作为人对自己的行为引起的对申报制度的破坏结果是一种希望的心理态度，即行为人刻意追求其行为对财产申报制度的破坏。
　　客观方面表现为，有义务申报财产的国家工作人员拒不申报或者虚假申报，情节严重的行为。它包括两个方面，一是拒不申报。所谓拒不申报，是指行为人故意违反申报制度的规定，拒绝向有关机关申报相关财产。二是进行虚假申报，是指行为人故意向有关机关申报的内容与客观真实情况不相符合。二者均要求达到情节严重的程度才构成犯罪。情节严重，一般包括出于掩盖非法财产的目的拒不申报或者进行虚假申报；多次拒不申报，经教育仍不改正的；拒不申报、虚假申报财产数额巨大的，等等。
　　本罪的刑罚问题。拒不申报、虚假申报财产罪侵犯的是国家公职人员财产申报的制度，破坏的是公职人员的职务廉洁性。因此，处罚上可以适用自由刑与财产刑、资格刑结合的原则。根据不同情节适用不同刑罚。同时，对刑罚档次，可以考虑设置为情节严重、情节特别严重两档。对于情节严重适用自由刑，单处或者并处剥夺政治权利或罚金；对情节特别严重的，除自由刑外，并处没收财产、附加剥夺政治权利。


北安市人民法院 李俊杰
卫生部 广电总局


国务院防治艾滋病
工作委员会办公室
卫 生 部
广 电 总 局
卫办发[2005]90号

关于举办全国艾滋病防治影视作品展播活动的通知

各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团防治艾滋病工作委员会（领导小组、协调会议制度）办公室、卫生厅（局）、广电局：
2005年5月是我国首次报告艾滋病病例20年。20年来，艾滋病的流行呈逐年上升趋势。目前，我国现有艾滋病病毒感染者约84万人，疫情正在从高危人群向一般人群传播，防治工作已进入关键时期。宣传教育是预防艾滋病最为关键的举措。
十几年来，各地陆续涌现出许多预防艾滋病的影视作品，在不同时期的艾滋病防治宣传教育中发挥了重要的作用。但在全国范围内，特别是基层和农村地区，可收视和利用的宣传材料较少，宣传教育工作开展得不平衡，与防治实际需求相比，在广度、深度和持久性等方面均存在着较大差距；公众保护意识不强，社会歧视现象普遍存在。
为了进一步加大艾滋病防治宣传教育工作力度，充分发挥影视媒体的优势与作用，围绕重大新闻事件，不断掀起艾滋病防治宣传教育的高潮，国务院防治艾滋病工作委员会办公室、卫生部、广电总局决定共同举办“全国艾滋病防治影视作品征集展播活动”。现将有关事宜通知如下：
一、该活动于2005年3月-6月期间举办，入选作品由国务院防治艾滋病工作委员会办公室颁发“艾滋病防治优秀影视作品”证书和纪念奖杯，名单通过中央主要媒体及央视网、新华网、中国电视报等媒体发布，并由主办单位推荐到中央电视台和各级地方电视台相关频道展播。
二、成立“全国艾滋病防治影视作品征集办公室”（以下简称作品征集办公室），办公地点设在中央电视台社教中心。
三、各单位收到通知后，按照《全国艾滋病防治影视作品征集展播活动方案》要求（见附件1），确定专人具体负责，积极组织好作品的推荐报送工作。
四、各单位于4月15日前，将加盖公章的“全国艾滋病防治影视作品报送登记表”（见附件2）和作品专业播出带，一并报送作品征集办公室。
五、联系方法：
通讯地址：北京复兴路11号中央电视台社教中心社会专题部
“全国艾滋病防治影视作品征集办公室”
邮 编：100859
联 系 人：曲静
电 话：010—88244358、010—88243558
13901162547
传 真：010—63950850
电子邮件：aidsm2004121@sina.com
附件：1、全国艾滋病防治影视作品征集展播活动方案
2、全国艾滋病防治影视作品保送登记表



国务院防治艾滋病工作委员会办公室
卫生部 广电总局
二○○五年三月一日











附件1：
全国艾滋病防治影视作品征集展播活动方案

一、 背景
2005年5月是我国首次报告艾滋病病例20年。20年来，艾滋病在我国的流行经历了传入期、散播期和快速增长期三个阶段，流行形势日趋严峻。据2003年底估计，我国现存艾滋病感染者为84万，全人群感染率为0.07%，艾滋病的流行处于全国低流行和局部地区及特定人群高流行并存的态势，如不能有效控制，将会给我国的经济和社会发展带来严重影响。
近年来，各地和有关部门在普及艾滋病防治知识方面做了大量工作，但公众对艾滋病防治知识的认知水平依然偏低，宣传教育的社会舆论氛围还没有真正形成。2004年零点调查公司在《中国居民对待艾滋病的态度与行为》的调查报告指出，只有8.7%的居民能答对艾滋病传播与安全性行为的问题；25.6%的居民能答对艾滋病传播途径的问题；21.4%的居民能正确回答预防经性途径传播艾滋病的有效措施；只有33.9%的城市居民和19%的小城镇居民表示可以在工作环境中与艾滋病感染者平等相处。
党和政府高度重视艾滋病的防治工作，胡锦涛总书记、温家宝总理多次发表重要讲话并看望艾滋病患者，表达了党中央、国务院坚决遏制艾滋病的决心和信心。大众媒介是向全民普及艾滋病防治知识的主力军，为充分发挥影视媒体的优势与作用，围绕重大新闻事件，不断掀起艾滋病防治宣传教育的高潮，国务院防治艾滋病工作委员会办公室、卫生部、国家广电总局将于2005年中国首次报告艾滋病病例二十年前夕，共同举办全国艾滋病防治影视作品征集展播活动。
二、 目的
1.动员影视媒体及全社会对艾滋病防治的关注、支持和参与，推动艾滋病防治知识的大力普及，营造良好舆论氛围。
2.对现有的艾滋病防治影视作品进行系统的收集、整理，以推动全国艾滋病防治影视作品制作更快更好的发展。
3.为基层和农村地区提供内容丰富、形式多样、数量较多的宣传教育素材。
4.为落实《全国艾滋病防治宣传教育工作指导方案（2004-2008年）》中的大众媒介刊播计划提供保证。
三、 活动名称
全国艾滋病防治影视作品征集展播活动
四、 主办单位
国务院防治艾滋病工作委员会办公室
卫生部 国家广电总局
五、 承办单位
中央电视台 中国疾病预防控制中心
六、 媒体支持
央视网 新华网 中国电视报
七、 组织机构
成立“全国艾滋病防治影视作品征集办公室”（以下简称作品征集办公室），办公地点设在中央电视台社教中心，负责作品的征集、整理、评选、推荐展播等具体工作。
八、 作品征集及发布
1.作品征集方式
由主办单位联合发文，通过各省（直辖市、自治区）防治艾滋病工作委员会办公室、卫生厅（局）、广电厅（局），向各级电视台、电影制片厂（影视公司）、宣传教育机构广泛征集艾滋病防治影视作品。
2. 作品征集种类
影视剧类 新闻专题类 公益广告类 文艺类
3.作品报送方式
各级电视台、电影制片厂（影视公司）和各宣传教育机构，将拥有版权并已在影视媒体上公开播放过的作品，复制成电视专业级播出带（SP或DVW带式），并填写登记表，在规定时间内直接报送作品征集办公室，作品数量不限。
同一部作品如有两个或以上版权单位，可由版权单位共同报送，也可分别报送，由作品征集办公室负责分类汇总。
4. 作品评选
由主办单位、影视制作、大众传媒和艾滋病防治领域的领导和专家组成评委会，对报送的作品进行分类筛选，从中评选出兼具政策性、知识性、科学性、思想性、艺术观赏性和人文关怀的优秀作品。
5. 作品发布
所有报送作品的精编内容在央视网专门开辟视频窗口播出（报送作品需做出3-5分钟 real play 300k的光盘附送）。优秀作品名单通过央视网、新华网、中国电视报等主流媒体发布。由国务院防治艾滋病工作委员会办公室颁发“艾滋病防治优秀影视作品”证书和纪念奖杯。
九、优秀作品评点展播
1、制作评点节目
制作10-20期优秀影视作品评点系列节目（每期30分钟），于5月中下旬在CCTV播出。通过对优秀作品的盘点，回顾中国艾滋病防治20年的历程，总结过去，展望未来。
2、推荐展播及宣传推广
由主办单位通过发文的形式，将优秀作品推荐到中央电视台各相关频道和各级地方电视台，特别是县级电视台播出，同时要求各级电视台按照《全国艾滋病防治宣传教育工作指导方案（2004-2008年）》刊播计划的要求，保证艾滋病防治节目每周播出不少于2次。
展播结束后选择部分优秀作品，分期分批编辑制作成公益光盘，免费发放到广大农村和各级单位，满足更多人特别是基层和偏远地区群众的宣传需求。
十、 时间进度
3月16日—4月15日 影视作品报送
4月16日—5月20日 报送作品分类、评选、发布
5月20日—6月10日 优秀作品评点节目拍摄、制作、播出
6月下旬 优秀作品推荐展播



附件2：
全国艾滋病防治影视作品报送登记表
编号：
作品名称
类 别 时 长 带 式
出品时间 播放情况
主创人员 制片人 工作单位 电话
编导（导演） 工作单位 电话
其 他 工作单位 电话
内容简介 （填写不下可附页）
报送单位 联系人
通讯地址 邮 编
电话/手机 传 真 e-mail
单位推荐意见 （签章）2005年 月 日
注：
1. 此表复印有效，每部作品填写一张登记表。
2. 请于2005年4月15日前，将此表邮寄到作品征集办公室。
3. 邮寄地址：北京复兴路11号中央电视台社教中心社会专题部“全国艾滋病防治影视作品征集办公室” 邮编：100859 联系人：曲静 电话：010—88244358/88243558传真：010-63950850